提供侵入、非法控制計算機信息系統(tǒng)程序、工具罪立案標準和犯罪構成
時間：2012-08-04 22:13:13 來源： 作者：
提供侵入、非法控制計算機信息系統(tǒng)程序、工具罪立案標準和犯罪構成 提供非法侵入或者控制計算機信息系統(tǒng)的程序、工具罪，是指提供專門用于侵入、非法控制計算機信息系統(tǒng)的程序、工具，或者明知他人實施侵入、非法控制計算機信息系統(tǒng)的違法犯罪行為而為其提供程序、工具，情節(jié)嚴重的行為。濟南律師服務
我國刑法第 285 條第 3 款規(guī)定：提供專門用于侵入、非法控制計算機信息系統(tǒng)的程序、工具，或者明知他人實施侵入、非法控制計算機信息系統(tǒng)的違法犯罪行為而為其提供程序、工具，情節(jié)嚴重的，依照前款的規(guī)定處罰。
一、立案標準
具有下列情形之一的程序、工具，應當認定為刑法第二百八十五條第三款規(guī)定的“專門用于侵入、非法控制計算機信息系統(tǒng)的程序、工具”：
?。ㄒ唬┚哂斜荛_或者突破計算機信息系統(tǒng)安全保護措施，未經(jīng)授權或者超越授權獲取計算機信息系統(tǒng)數(shù)據(jù)的功能的；
?。ǘ┚哂斜荛_或者突破計算機信息系統(tǒng)安全保護措施，未經(jīng)授權或者超越授權對計算機信息系統(tǒng)實施控制的功能的；
?。ㄈ┢渌麑ｉT設計用于侵入、非法控制計算機信息系統(tǒng)、非法獲取計算機信息系統(tǒng)數(shù)據(jù)的程序、工具。
提供上述程序、工具專門用于侵入、非法控制計算機信息系統(tǒng)的，情節(jié)嚴重的，才構成犯罪。
情節(jié)嚴重，可理解為提供了大量專門用于侵入、非法控制計算機信息系統(tǒng)的程序、工具的；出售專門用于侵入、非法控制計算機信息系統(tǒng)的程序、工具數(shù)額大的；由于其提供的專門用于侵入、非法控制計算機信息系統(tǒng)的程序、工具被大量使用造成嚴重危害等。
二、犯罪構成
1、犯罪主體要件
本罪的主體是一般主體，凡是達到刑事責任年齡和具備刑事責任能力的人。
2、犯罪主觀方面
本罪在主觀方面是故意，行為人是否為營利的目的提供程序、工具不影響犯罪的成立。
3、犯罪客體要件
本罪侵犯的客體：是國家信息網(wǎng)絡的安全。
4、犯罪客觀方面
本罪的客觀方面表現(xiàn)為兩種情況：一是提供專門用于侵入、非法控制計算機信息系統(tǒng)的程序、工具。這里的“提供”不應作日常生活語言意義上的狹窄理解，不僅包括面向某個單個的個人或者團體而進行的點對點的提供，也可以包括借助互聯(lián)網(wǎng)進行廣泛的傳播。同時本罪中的提供行為往往具有某種慣常性，即以此為業(yè)或者作為重要的生活樂趣，而不僅僅是一次性的行為。這里的專門程序或者工具可以是行為人自己創(chuàng)制的，也可以是通過網(wǎng)絡等其他途徑獲得的。二是明知他人實施侵入、非法控制計算機信息系統(tǒng)的違法犯罪行為而為其提供程序、工具。這本來是一種幫助犯的行為，立法者將其單獨成罪，體現(xiàn)了對這種源頭性計算機犯罪的重點打擊意圖。另外需要注意，本罪成立也要求情節(jié)嚴重，一般是多次實施上述犯罪行為、造成嚴重后果等。
三、劃清本罪與非法侵入計算機信息系統(tǒng)罪、非法獲取計算機信息系統(tǒng)數(shù)據(jù)、非法控制計算機信息系統(tǒng)罪的界限
實踐中本罪的行為常常與非法獲取計算機信息系統(tǒng)數(shù)據(jù)、非法控制計算機信息系統(tǒng)罪的行為密切關聯(lián)，本罪行為人常常為非法獲取計算機信息系統(tǒng)數(shù)據(jù)、非法控制計算機信息系統(tǒng)罪行為的實施提供程序、工具，幫助后二罪的順利實施，但法律規(guī)定本罪行為為獨立犯罪行為，故其因客觀行為的表現(xiàn)不同而區(qū)分為不同的犯罪。
四、適用《刑法修正案（七）》相關條款時面臨的困境
《刑法修正案（七）》第9條第3款規(guī)定，“提供專門用于侵入、非法控制計算機信息系統(tǒng)的程序、工具，或者明知他人實施侵入、非法控制計算機信息系統(tǒng)的違法犯罪行為而為其提供程序、工具，情節(jié)嚴重的，依照前款的規(guī)定處罰。”增設該條的目的，就是對于提供專門用于侵入、非法控制計算機系統(tǒng)的程序、工具的行為加以約束，以期嚴厲打擊目前黑客培訓、病毒制作、病毒加工、病毒販賣、竊取信息等犯罪行為，切斷網(wǎng)絡上的灰色產(chǎn)業(yè)鏈。應當指出，由于入侵計算機信息系統(tǒng)和非法獲取數(shù)據(jù)、非法控制他人計算機要求具有較高的技術水平，目前不法分子大多是通過向其他人購買現(xiàn)成的盜號木馬、入侵程序等專用程序和工具，來達到實施和完成此類犯罪的主要手段。因此，當前職業(yè)化地制作、提供和出售此類程序已經(jīng)成為網(wǎng)絡犯罪大幅上升的主要原因之一。新設立的第285條第3款打擊的就是此種為計算機犯罪提供專門程序、工具的犯罪行為，打擊的是犯罪的“前行為”和“幫助行為”?？梢哉f，《刑法修正案（七）》擴展了網(wǎng)絡犯罪的保護對象，將刑法干預和打擊的階段向上游延伸，進一步嚴密了法網(wǎng)，增強刑法的威懾力。尤其是將提供非法黑客工具、軟件的行為作為犯罪處理，對于網(wǎng)絡上曾經(jīng)一度逍遙法外的黑客學校、黑客網(wǎng)站來說，可以說是厄運當頭，也會對于計算機犯罪的產(chǎn)業(yè)鏈產(chǎn)生震懾作用。但是，修正案這一條款的適用范圍僅僅是打擊提供“犯罪工具”的行為，卻無法涵蓋黑客培訓學校單純地傳授黑客技術的所有培訓行為，這是一個立法遺憾，更是導致培訓黑客技術行為處于刑法真空之中的真正原因。
五、從“犯罪方法”向“‘雙刃劍’技術”的轉變
現(xiàn)行刑法設置的“傳播犯罪方法罪”，其傳授的只能是“犯罪方法”。但是，黑客安全在用途上具有兩面性，從貶義的角度來說，可以稱之為“黑客技術”，因為它主要是被用于違法和犯罪；但是，從褒義的角度來看，此類技術往往被稱之為“計算機安全技術”，也就是說，此類技術也可能被用于正當目的。正是基于這一點，黑客培訓學校也往往打著“計算機安全技術培訓”的幌子在“掛羊頭賣狗肉”。
在傳統(tǒng)犯罪之中，也往往存在著一些“中立化技術”或者“中立化業(yè)務”，例如，出租車司機明知他人在前往某地實施殺人行為仍然將其運往該地，五金商店的店員明知螺絲刀的購買者將會把螺絲刀用于盜竊，仍然將螺絲刀賣給購買者。在傳統(tǒng)刑法中，此類外表無害的“中立行為”（日常生活行為），在客觀上幫助了正犯，此時能否成立幫助犯，也時時存在爭議?；诖?，許多國家的司法機關和刑法理論界也承認用以評價“中立技術行為”、“中立業(yè)務行為”的“技術中立原則”，將其作為傳統(tǒng)幫助犯的免責事由。
互聯(lián)網(wǎng)時代如何評價和適用“技術中立原則”，是合法技術創(chuàng)新與技術濫用之間必然存在的對立和矛盾之一?？陀^地講，刑法應當控制自身對技術行為的評價深度，以保護正常的技術應用活動，但是，刑法也不應當過于顧慮對于技術發(fā)展應用的影響而放棄對于技術扭曲使用行為的制裁，必須要承擔起應有的職責，控制和約束因技術濫用帶來的消極后果。對于培訓計算機安全技術的行為，如果其所傳授的是中性技術，那么無論技術被扭曲用于多么嚴重的犯罪，都不應當套用刑法去評價技術傳授者的責任；但是，如果所傳授的技術不再具有“中性”的特點，則該傳授行為就可能已經(jīng)進入了刑法打擊的半徑。
“計算機安全技術”本身在用途上具有兩面性，是一把典型的“雙刃劍”，擺動于“保護計算機安全”和“侵入、非法控制計算機”之間；刑法對于“黑客技術”的評價也是一把“雙刃劍”，擺動于“技術傳播”和“技術濫用”之間。無論對于“安全技術”這一“雙刃劍”，還是對于“技術使用”這一“雙刃劍”，刑法所打擊的永遠只是“傷人”的“一刃”，不可能由于它在客觀上是“雙刃劍”，就在允許、鼓勵其合法、合理的“一刃”存在的同時，就會放任、漠視其“傷人”的另“一刃”的存在。因此，是“計算機安全技術”還是“黑客技術”，是“技術傳播”和“技術濫用”，在判斷上雖然存在著臨界地帶和模糊地步，但是，這一地帶的存在和由此導致的判斷上的客觀困難，并不是放任此類行為危害社會的理由，反而應當是加倍關注的重點，惟有如此，才能真正地兼顧到促進技術發(fā)展、傳播和制裁技術濫用、扭曲使用。正如有的觀點所指出，培訓黑客技術行為是直接將技術傳播作為行為的內(nèi)容，行為的不法內(nèi)涵就是技術的不法內(nèi)涵，雖然技術的不法內(nèi)涵的判定標準是一個重大的理論與實踐課題，但是并非無法判定；雖然說技術因素的介入給網(wǎng)絡犯罪的偵查、證據(jù)搜集等帶來了全新挑戰(zhàn)，但是，在涉及網(wǎng)絡犯罪的理論研究中，要克服的只是面臨技術強勢之時的畏懼感，而不是退避和推卸責任。客觀地講，無論技術行為和傳統(tǒng)行為有多么大的不同，刑法對之評價的歸宿都是一致的，即刑法著眼的是技術行為的刑法意義和法律后果，至于技術行為本身的特性，不過是評價的基底。
客觀地講，《刑法修正案（七）》第9條第3款增設的“提供專門用于侵入、非法控制計算機信息系統(tǒng)的程序、工具罪”，同樣存在著對于“程序”和“工具”是否是“用于”、“專門用于”侵入、非法控制的用途上的判斷，也即要判斷“程序”、“工具”本身是用于合法用途還是“侵入、非法控制”的用途。既然立法機關在這一問題上沒有絲毫的猶豫，那么，對于具有兩面性用途的“安全技術”的用途評價即其中的不法內(nèi)涵的評價，也就沒有任何問題，因此，通過刑事立法打擊培訓“黑客技術”的危害行為，在立法技術上和司法操作上，都沒有任何障礙。濟南律師服務
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