利用未公開信息交易罪
時間：2012-09-24 08:58:30 來源： 作者：
利用未公開信息交易罪 一 概念
利用未公開信息交易罪是指證券交易所、期貨交易所、證券公司、期貨經(jīng)紀公司、基金管理公司、商業(yè)銀行、保險公司等金融機構的從業(yè)人員以及有關監(jiān)管部門或者行業(yè)協(xié)會的工作人員，利用因職務便利獲取的內(nèi)幕信息以外的其他未公開的信息，違反規(guī)定，從事與該信息相關的證券、期貨交易活動，或者明示、暗示他人從事相關交易活動，情節(jié)嚴重的行為。利用未公開信息交易罪是針對原有的內(nèi)幕交易罪對金融領域從業(yè)人員違規(guī)交易，牟取非法利益或轉(zhuǎn)嫁風險的行為（俗稱“老鼠倉”）無法進行刑事規(guī)制而專門制定的。
二 構成特征濟南律師服務
1、利用未公開信息罪所侵害的客體是復雜客體，既包括國家證券、期貨交易管理制度(或者秩序)，又包括他人的財產(chǎn)權利。其犯罪對象為“利用因職務便利獲取的內(nèi)幕信息以外的其他未公開的信息”。
2、利用未公開信息罪的客觀方面表現(xiàn)為行為人利用職務便利獲取的內(nèi)幕信息以外的其他未公開的信息,違反規(guī)定,從事與該信息相關的證券交易活動 ,或者明示、暗示他人從事相關交易活動,且情節(jié)嚴重。
第一，行為人利用了因職務便利獲取的未公開信息。金融機構的從業(yè)人員以及有關監(jiān)管部門或者行業(yè)協(xié)會的工作人員在從事職務的過程中，很容易獲取到一些尚未向公眾公開的對特定的證券、期貨產(chǎn)品的市場價格變動具有重要影響的信息，相關知情人員基于行業(yè)規(guī)范和法律規(guī)定不得利用未公開信息牟取不正當利益。利用因職務便利獲取未公開信息是本罪的前提，如果利用未公開信息的行為人，不是通過職務便利獲取的未公開信息，那么該行為人不構成本罪（例如通過電腦網(wǎng)絡竊取等，但可能構成侵犯商業(yè)秘密罪）。當然，如果其獲取的途徑是通過第三人利用因職務便利獲取未公開信息，那么基于共同犯罪部分實行、全部責任原則，其仍舊構成本罪。
第二，行為人違反規(guī)定,從事與未公開信息相關的證券交易活動。交易活動不僅包括證券投資基金法等法律、行政法規(guī)所規(guī)定的禁止基金等資產(chǎn)管理機構的從業(yè)人員從事?lián)p害客戶利益的交易等行為 ,也包括證監(jiān)會發(fā)布的禁止資產(chǎn)管理機構從業(yè)人員從事違背受托義務的交易活動等行為。具體行為主要包括資產(chǎn)管理機構的從業(yè)人員在用客戶資金買入證券或者其衍生品、期貨或者期權合約等金融產(chǎn)品前,自己或關系人先行買入 ,或者在賣出前,自己或關系人先行賣出等行為。此外，本罪的客觀行為還可以是采用明示或暗示他人從事相關的證券交易的行為。明示，指行為人通過書面或口頭的方式明確告知他人買入或者賣出與該未公開信息有關的證券或者期貨合約。暗示，指行為人的言行能讓關系人領會到該交易具有未公開信息背景且能夠通過交易相關標的獲得利益。如未公開信息知情人員不明確說明未公開消的具體內(nèi)容，只是含蓄地向他人透露 “某支股票有重大利空或者利好消息，可以重點關注”等，這種表述就能讓人領會到未公開信息的存在，應當認定為暗示他人從事交易。
第三，構成本罪須達到“情節(jié)嚴重”的程度。情節(jié)嚴重是行為人利用未公開信息進行交易行為罪與非罪的分界線，必須嚴格把握，不能認為一切利用未公開信息進行交易的行為都構成犯罪。 2010年 5月 7日，最高人民檢察院、公安部印發(fā)的《關于公安機關管轄的刑事案件立案追訴標準的規(guī)定（二）》第三十六條中，對利用未公開信息交易罪中的“情節(jié)嚴重”作出了明確的規(guī)定：[利用未公開信息交易案(刑法第一百八十條第四款)]證券交易所、期貨交易所、證券公司、期貨公司、基金管理公司、商業(yè)銀行、保險公司等金融機構的從業(yè)人員以及有關監(jiān)管部門或者行業(yè)協(xié)會的工作人員，利用因職務便利獲取的內(nèi)幕信息以外的其他未公開的信息，違反規(guī)定，從事與該信息相關的證券、期貨交易活動，或者明示、暗示他人從事相關交易活動，涉嫌下列情形之一的，應予立案追訴 :(一)證券交易成交額累計在五十萬元以上的;(二)期貨交易占用保證金數(shù)額累計在三十萬元以上的;(三)獲利或者避免損失數(shù)額累計在十五萬元以上的 ;(四)多次利用內(nèi)幕信息以外的其他未公開信息進行交易活動的 ;(五)其他情節(jié)嚴重的情形。
3、利用未公開信息交易罪的犯罪主體是特殊主體。利用未公開信息交易罪的主體應包括證券交易所、證券公司、基金公司或者其他金融機構和有關監(jiān)管部門或者行業(yè)協(xié)會的工作人員。該條文對金融機構從業(yè)人員的類型進行了詳細的規(guī)范，列舉了三類機構的從業(yè)人員，一是交易市場機構，包括證券交易所、期貨交易所工作人員；二是交易主體和經(jīng)紀機構，包括證券公司、期貨經(jīng)紀公司、基金管理公司、商業(yè)銀行、保險公司工作人員；三是有關監(jiān)管部門或者行業(yè)協(xié)會，包括證監(jiān)會工作人員等。本罪的主體為自然人，單位不能成為本罪的主體。
4、利用未公開信息交易罪的主觀方面要求當事人有利用未公開信息進行交易的故意。如果當事人沒有此故意，則不構成犯罪。在許多場合，不得不依賴口供確定行為人的心理狀態(tài)是故意還是過失，但是，如果行為人拒不交代，則可能存在無法查清是故意還是過失的情況下，以存在合理懷疑有利于被告人的原則，而不認定被告人的犯罪行為。因此，有學者認為，在判斷行為人是否具有法定的故意、過失時，必須堅持從客觀到主觀的順序，而不能相反；換言之，只有在查明了客觀事實的前提下，才能判斷主觀心理狀態(tài)。如何判斷行為人是否存在犯罪故意，應從以下幾個方面進行：（1）當事人是否知悉特定的未公開的信息，如果不知悉，則當事人無法利用；（2）當事人是否從事了有關的交易行為，即只有從事了相關的交易行為，才有可能推斷其具有故意；（3）當事人從事有關行為前和行為時的心理狀態(tài)。只有行為人明知或應知自己利用未公開信息違規(guī)交易的行為會危害金融秩序、侵害他人財產(chǎn)，并希望或者放任這種危害結果的發(fā)生，才可以認定具有犯罪故意。
三 認定濟南律師服務
1、獲取非法利益是否為本罪的構成要件
本罪的構成并不以行為人實際盈利或避免損失為要件。在一般情況下，行為人利用未公開信息進行交易往往可以獲取巨額利潤或者避免嚴重損失，但是，這也不是絕對的，由于國家政策、市場資金、股市環(huán)境等其他因素的影響，也可能出現(xiàn)與其主觀預期相違背的結果。此外，從本罪的法條表述來看，構成本罪也不需要以營利為目的，行為人利用未公開信息進行違規(guī)交易，大部分情況下是為了獲取非法利益，但在某些特殊情況下，行為人也可能為了第三人利益或其他非物質(zhì)利益而進行違規(guī)交易。因為設立本罪保護的法益是社會主義金融管理秩序和公民的財產(chǎn)權。因此，在此種情況下，只要當事人利用未公開信息實施了違規(guī)交易行為，侵害了證券市場秩序和投資者的合法權益，且達到了法定的立案追訴標準，就應以利用未公開信息交易罪追究其刑事責任。
2、泄露未公開信息的行為的罪與非罪
對于泄露未公開信息的行為是否應當按照本罪追究行為人刑事責任在理論上存在一定爭議。有學者認為泄露未公開信息的行為即是一種明示、暗示他人從事相關的證券交易的行為，應當按照本罪定罪處罰；但筆者認為泄露未公開信息的行為與明示、暗示他人從事相關的證券交易的行為在主觀上存在較大差異，前者是過失的心理狀態(tài)，而后者屬于故意的心理狀態(tài)，因此，泄露未公開信息的行為因不具備刑法上的主觀有責性而不能追究行為人的刑事責任。利用未公開信息交易罪與內(nèi)幕交易、泄露內(nèi)幕信息罪存在一定的差異。在內(nèi)幕交易、泄露內(nèi)幕信息罪中，泄露內(nèi)幕信息的行為可以單獨定罪，而在利用未公開信息交易罪中，泄露未公開信息的行為是不可以單獨定罪的。這表明刑法對未公開信息的保護力度小于對內(nèi)幕信息的保護力度，隱藏于其背后的原因是，立法者認為未公開信息對證券、期貨市場的影響要小于內(nèi)幕信息對證券、期貨市場的影響；內(nèi)幕人員在職務上的誠實信用、忠實勤勉義務也比未公開信息知情人員要重。如果行為人因為過失而泄漏了未公開信息，雖然該種行為也可能被他人利用而造成證券市場的波動，損害投資者的合法權益，但是，因為行為人不具有主觀有責性，而不能按照本罪對其追究刑事責任，只能通過行政處罰或者行業(yè)行規(guī)進行規(guī)制。而且過失泄露未公開信息因為行為人不是有意為之，其泄露行為不具有持續(xù)性，一般在數(shù)額上也無法到達情節(jié)嚴重的標準。相反，如果行為人假借泄露未公開信息之名，連續(xù)實施明示、暗示他人從事與該信息相關的證券、期貨交易活動的行為，情節(jié)嚴重的，應按利用未公開信息交易罪定罪量刑。
3、本罪與內(nèi)幕交易罪的區(qū)別
本罪與內(nèi)幕交易罪的區(qū)別關鍵在于兩罪對象上的不同，本罪的對象是未公開信息，而內(nèi)幕交易罪的對象是內(nèi)幕信息。內(nèi)幕信息指在證券、期貨交易活動中，涉及公司的經(jīng)營、財務或者對該公司證券、期貨的市場價格有重大影響，尚未公開的信息。未公開信息是指內(nèi)幕信息以外的對證券、期貨市場價格變動具有重要影響且在依法披露前限于少數(shù)人知悉的未來投資經(jīng)營信息，其屬于兜底性規(guī)定。二者存在較大區(qū)別，在司法實踐中需要注意區(qū)分。依據(jù)我國《證券法》第 69條的規(guī)定，內(nèi)幕信息專屬于上市公司內(nèi)部的重要信息，一般僅涉及單一的某只股票，可以是上市公司或企業(yè)的運營質(zhì)量、發(fā)展前景以及公司治理結構等實業(yè)內(nèi)容方面的多種信息，屬于上市公司經(jīng)營領域。未公開信息，是那些與純粹的證券、期貨二級資本市場未來投資經(jīng)營有關的信息。它涉及多個股票、期貨信息，且一般屬于證券交易領域。如本單位受托管理資金的交易信息、某機構或個人大戶下單方向或下單量的信息、利率的變化、降低印花稅、外匯政策、金融政策的改變等，未公開信息具有價格敏感性、確定性、尚未公開、內(nèi)容涉及未來投資經(jīng)營等特征。
四 法定刑
《刑法》第一百八十條第四款：“證券交易所、期貨交易所、證券公司、期貨經(jīng)紀公司、基金管理公司、商業(yè)銀行、保險公司等金融機構的從業(yè)人員以及有關監(jiān)管部門或者行業(yè)協(xié)會的工作人員，利用因職務便利獲取的內(nèi)幕信息以外的其他未公開的信息，違反規(guī)定，從事與該信息相關的證券、期貨交易活動，或者明示、暗示他人從事相關交易活動，情節(jié)嚴重的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處違法所得一倍以上五倍以下罰金;情節(jié)特別嚴重的，處五年以上十年以下有期徒刑，并處違法所得一倍以上五倍以下罰金。涉嫌下列情形之一的，應予立案追訴：(一)證券交易成交額累計在五十萬元以上的；(二)期貨交易占用保證金數(shù)額累計在三十萬元以上的；(三)獲利或者避免損失數(shù)額累計在十五萬元以上的；(四)多次利用內(nèi)幕信息以外的其他未公開信息進行交易活動的；(五)其他情節(jié)嚴重的情形。濟南律師服務 
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