日韩欧美久久一区二区_91精品久久久久久久99蜜桃_亚洲国产成人超福利久久精品_日韩精品国产自在久久现线拍

關(guān)于微博實(shí)名制的法律思考

眾所周知，微博正在逐漸主導(dǎo)中國(guó)的信息傳播，近期的幾樁特大新聞都是從微博最先傳播然后由傳統(tǒng)媒體跟進(jìn)，進(jìn)而影響迅速擴(kuò)大。微博使網(wǎng)絡(luò)真正成為“民意直通車”，與此同時(shí)，政府各部門也紛紛建博立說(shuō)，以微博代替枯燥的文件。然而，就在我們見(jiàn)證了微博不斷創(chuàng)造傳奇的時(shí)候，2011年12月16日，北京市人民政府新聞辦公室、北京市公安局、北京市通信管理局、北京市互聯(lián)網(wǎng)信息辦公室制定了《北京市微博客發(fā)展管理若干規(guī)定》（以下簡(jiǎn)稱《規(guī)定》），并自公布之日起施行。《規(guī)定》一出，“微博實(shí)名制”立即引來(lái)社會(huì)各界的圍觀評(píng)判，針對(duì)這項(xiàng)可能影響到數(shù)億用戶的《規(guī)定》，在此僅以法律角度做出一些思考。濟(jì)南律師服務(wù)網(wǎng)

　　微博自由源于憲法賦予的權(quán)利

　　《中華人民共和國(guó)憲法》第五條規(guī)定，“中華人民共和國(guó)實(shí)行依法治國(guó)，建設(shè)社會(huì)主義法治國(guó)家。一切法律、行政法規(guī)和地方性法規(guī)都不得同憲法相抵觸。一切國(guó)家機(jī)關(guān)和武裝力量、各政黨和各社會(huì)團(tuán)體、各企業(yè)事業(yè)組織都必須遵守憲法和法律。一切違反憲法和法律的行為，必須予以追究。任何組織或者個(gè)人都不得有超越憲法和法律的特權(quán)。”

　　因此，《規(guī)定》也必須遵守憲法和法律。而根據(jù)《憲法》第三十五條“中華人民共和國(guó)公民有言論、出版、集會(huì)、結(jié)社、游行、示威的自由。”《規(guī)定》所涉及的“微博實(shí)名制”涉嫌侵犯憲法賦予公民的言論自由權(quán)。法律沒(méi)有禁止的，都應(yīng)是公民的權(quán)利，《憲法》并沒(méi)有明文限定，公民享有的言論自由必須是“實(shí)名制”的言論自由。

　　微博言論也受著作權(quán)法保護(hù)

　　《中華人民共和國(guó)著作權(quán)法》第三條規(guī)定，“本法所稱的作品，包括以下列形式創(chuàng)作的文學(xué)、藝術(shù)和自然科學(xué)、社會(huì)科學(xué)、工程技術(shù)等作品：（一）文字作品；（二）口述作品…”，因此，公民在微博發(fā)表的言論也同樣受著作權(quán)法保護(hù)。

　　根據(jù)《中華人民共和國(guó)民法通則》第九十四條規(guī)定，“公民、法人享有著作權(quán)（版權(quán)），依法有署名、發(fā)表、出版、獲得報(bào)酬等權(quán)利。”署名并沒(méi)有限定必須要“實(shí)名”，《規(guī)定》對(duì)于未實(shí)行實(shí)名制登記的公民“禁言”，涉嫌侵犯公民的著作權(quán)和言論自由權(quán)?！吨鳈?quán)法實(shí)施條例》第十三條規(guī)定，“作者身份不明的作品,由作品原件的所有人行使除署名權(quán)以外的著作權(quán)。作者身份確定后,由作者或者其繼承人行使著作權(quán)。”據(jù)此，可以認(rèn)定，”作者身份不明“也同樣在法律允許范圍內(nèi)，并不受禁止。實(shí)名或是使用筆名（網(wǎng)名），是每個(gè)公民的權(quán)利，《規(guī)定》中的“微博實(shí)名制”有違現(xiàn)有法律規(guī)定。

　　《規(guī)定》屬于超越權(quán)限的行為

　　此《規(guī)定》由北京市人民政府新聞辦公室、北京市公安局、北京市通信管理局、北京市互聯(lián)網(wǎng)信息辦公室，理應(yīng)定義為行政規(guī)范性文件。根據(jù)《中華人民共和國(guó)行政許可法》第十七條規(guī)定，“其他規(guī)范性文件一律不得設(shè)定行政許可。”而《規(guī)定》指出，“本市行政區(qū)域內(nèi)網(wǎng)站開(kāi)展微博客服務(wù)，應(yīng)當(dāng)在申請(qǐng)電信業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)許可或者履行非經(jīng)營(yíng)性互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)備案手續(xù)前，依法向市互聯(lián)網(wǎng)信息內(nèi)容主管部門提出申請(qǐng)，并經(jīng)審核同意”已屬于行政許可范疇，因此《規(guī)定》有違《行政許可法》。

　　即使《規(guī)定》為地方政府規(guī)章，有權(quán)利設(shè)定行政許可，根據(jù)《行政許可法》第二十二條，“行政許可由具有行政許可權(quán)的行政機(jī)關(guān)在其法定職權(quán)范圍內(nèi)實(shí)施。”而《規(guī)定》已超出北京市人民政府新聞辦公室、北京市公安局、北京市通信管理局、北京市互聯(lián)網(wǎng)信息辦公室四機(jī)構(gòu)的法定職權(quán)范圍。

　　根據(jù)《中華人民共和國(guó)立法法》第七十三條規(guī)定，“地方政府規(guī)章可以就下列事項(xiàng)作出規(guī)定：（一）為執(zhí)行法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)的規(guī)定需要制定規(guī)章的事項(xiàng)；（二）屬于本行政區(qū)域的具體行政管理事項(xiàng)。”微博作為覆蓋全世界范圍的平臺(tái)，用戶不僅僅局限于北京市，《規(guī)定》沒(méi)有權(quán)限規(guī)定所有行政區(qū)域以外的微博用戶實(shí)行“實(shí)名制登記”。

　　微博無(wú)需重復(fù)申請(qǐng)?jiān)S可

　　《互聯(lián)網(wǎng)電子公告服務(wù)管理規(guī)定》，“在中華人民共和國(guó)境內(nèi)開(kāi)展電子公告服務(wù)和利用電子公告發(fā)布信息，適用本規(guī)定。本規(guī)定所稱電子公告服務(wù)，是指在互聯(lián)網(wǎng)上以電子布告牌、電子白板、電子論壇、網(wǎng)絡(luò)聊天室、留言板等交互形式為上網(wǎng)用戶提供信息發(fā)布條件的行為。”由此得出，微博應(yīng)屬于電子公告服務(wù)。

　　而根據(jù)《互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)管理辦法》第九條規(guī)定，“從事互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)，擬開(kāi)辦電子公告服務(wù)的，應(yīng)當(dāng)在申請(qǐng)經(jīng)營(yíng)性互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)許可或者辦理非經(jīng)營(yíng)性互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)備案時(shí)，按照國(guó)家有關(guān)規(guī)定提出專項(xiàng)申請(qǐng)或者專項(xiàng)備案。”因此，微博已經(jīng)取得合法的行政許可?！缎姓S可法》第十六條規(guī)定，“法規(guī)、規(guī)章對(duì)實(shí)施上位法設(shè)定的行政許可作出的具體規(guī)定，不得增設(shè)行政許可；對(duì)行政許可條件作出的具體規(guī)定，不得增設(shè)違反上位法的其他條件。”

　　由此可見(jiàn)，《規(guī)定》第十五條指出的“本規(guī)定公布前已開(kāi)展微博客服務(wù)的網(wǎng)站，應(yīng)當(dāng)自本規(guī)定公布之日起三個(gè)月內(nèi)依照本規(guī)定向市互聯(lián)網(wǎng)信息內(nèi)容主管部門申辦有關(guān)手續(xù)，并對(duì)現(xiàn)有用戶進(jìn)行規(guī)范。”完全沒(méi)有法律效力甚至已違背法律。

　　《規(guī)定》幾乎不存在法律效力

　　《規(guī)定》第一條，“根據(jù)《中華人民共和國(guó)電信條例》、《互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)管理辦法》等法律、法規(guī)、規(guī)章，結(jié)合本市實(shí)際情況，制定本規(guī)定。”而《電信條例》第二條規(guī)定，“在中華人民共和國(guó)境內(nèi)從事電信活動(dòng)或者與電信有關(guān)的活動(dòng)，必須遵守本條例。本條例所稱電信，是指利用有線、無(wú)線的電磁系統(tǒng)或者光電系統(tǒng)，傳送、發(fā)射或者接收語(yǔ)音、文字、數(shù)據(jù)、圖像以及其他任何形式信息的活動(dòng)。”微博是一個(gè)基于用戶關(guān)系的信息分享、傳播以及獲取平臺(tái)，不適用于本條例。

　　政府確實(shí)應(yīng)當(dāng)依法行政，但是目前我國(guó)還沒(méi)有專門針對(duì)互聯(lián)網(wǎng)的法律。因此，本《規(guī)定》幾乎不存在法律效力。

　　《規(guī)定》出臺(tái)后的相關(guān)新聞發(fā)布會(huì)中，發(fā)言人稱“強(qiáng)調(diào)個(gè)人注冊(cè)微博客賬號(hào)制作、復(fù)制、發(fā)布、傳播信息，應(yīng)當(dāng)遵守包括《中華人民共和國(guó)電信條例》第五十九條第（四）項(xiàng)在內(nèi)的，關(guān)于任何組織或者個(gè)人不得以虛假、冒用的身份證件辦理入網(wǎng)手續(xù)，實(shí)施擾亂網(wǎng)絡(luò)傳播秩序的有關(guān)規(guī)定。也就是微博客用戶要在進(jìn)行真實(shí)身份信息注冊(cè)后，才能使用發(fā)言功能。”此言論完全是對(duì)法律概念的偷換和混淆，《電信條例》根本不能作為“微博實(shí)名制”的法律依據(jù)。濟(jì)南律師服務(wù)網(wǎng)

　　《規(guī)定》應(yīng)當(dāng)依法予以撤銷

　　《中華人民共和國(guó)立法法》第七十九條規(guī)定，“法律的效力高于行政法規(guī)、地方性法規(guī)、規(guī)章。行政法規(guī)的效力高于地方性法規(guī)、規(guī)章。”第八十七條規(guī)定，“法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例、規(guī)章有下列情形之一的，由有關(guān)機(jī)關(guān)依照本法第八十八條規(guī)定的權(quán)限予以改變或者撤銷：（一）超越權(quán)限的；（二）下位法違反上位法規(guī)定的；（三）規(guī)章之間對(duì)同一事項(xiàng)的規(guī)定不一致，經(jīng)裁決應(yīng)當(dāng)改變或者撤銷一方的規(guī)定的；（四）規(guī)章的規(guī)定被認(rèn)為不適當(dāng)，應(yīng)當(dāng)予以改變或者撤銷的；（五）違背法定程序的。”綜合本文上述，《規(guī)章》應(yīng)當(dāng)依法予以撤銷。